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第五节合同的变更和转让（第1页）

一、合同的变更

合同的变更，是指合同成立以后，履行完毕之前，由双方当事人依法对原合同的内容所进行的修改。

合同变更的一般条件为当事人双方协商一致。

合同的变更应具备以下要件：（1）当事人之间本来存在着有效的合同关系。

（2）合同的变更应根据法律的规定或当事人的约定。

合同变更主要是依当事人的协商而变更，但有时也会依据法律的规定而变更，比如，根据《合同法》第54条的规定，当事人一方因重大误解或订立合同时显失公平有权请求人民法院或仲裁机构变更或者撤销合同。

（3）必须有合同内容的变化。

（4）合同变更应遵守法定形式。

如果法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，应依照其规定，否则合同变更不生效，另外，当事人对合同变更的内容一定要明确，对于合同变更的内容约定不明确的，合同法规定，推定为未变更。

二、合同的转让

合同的转让，是合同主体的变更，是指合同一方当事人依法将合同的全部或部分权利义务转让给第三人，而合同内容并不发生变化。

合同转让，按照其转让的权利义务的不同，可分为合同权利的转让、合同义务的转让、合同权利义务的概括转让三种类型。

（一）合同权利的转让

合同权利的转让，是指合同债权人通过协议将其债权全部或部分转让给第三人的行为。

权利全部转让时，受让人将完全取代转让人的地位而成为合同当事人；在权利部分转让情况下，受让人作为第三人将加入原合同关系中，合同的权利人一方已由一人变为数人，由于合同主体已发生变化，应认为原合同关系已消灭。

从鼓励交易角度出发，应当允许绝大多数合同债权能够被转让，但是，从保护社会公共利益和维护交易秩序，兼顾转让双方的利益出发，对合同权利的转让范围合同法作出了明确规定。

在下列情形下，合同权利不允许转让：（1）根据合同性质不得转让的。

这主要有：1基于债权人与债务人个人信任关系而成立的债权，如因委托、雇佣、租赁等产生的债权。

2以特定的债权人为基础发生的合同权利，如以演员a的演出活动、作家b的创作活动为基础所订立的演出合同、出版合同。

3从权利，如因担保而产生的权利，随主债权的转移而转移，从权利不得与主权利相分离而单独转让。

（2）按照当事人约定不得转让的。

当事人特别约定，禁止任何一方转让合同，只要不违反法律的禁止性规定和社会公德，就应当有效。